Як повернути телефон після обшуку | Адвокат по кримінальних справах у Києві

Якщо під час обшуку у Вас вилучили телефон, перша порада — не сприймайте слова слідчого «телефон потрібен для справи» як остаточне рішення.

За понад 10 років практики у кримінальних справах я неодноразово стикався із ситуаціями, коли під час обшуку правоохоронці вилучали телефони, ноутбуки та іншу техніку, а вже після детального аналізу матеріалів виникало цілком закономірне питання: яке відношення цей телефон взагалі має до кримінального провадження?

Сам факт знаходження телефону у квартирі, офісі або автомобілі, де проводиться обшук, ще не робить його речовим доказом.

Більше того, Кримінальний процесуальний кодекс України встановлює окремі правила щодо вилучення мобільних телефонів та іншої електронної техніки.

Тому якщо у Вас вилучили телефон при обшуку, потрібно не чекати декілька місяців, поки слідчий пообіцяє його повернути, а одразу з’ясувати три речі: на якій підставі телефон вилучили, який процесуальний статус він має, чи є законні підстави для його подальшого утримання.

Розповім на реальній справі нашого адвокатського бюро.

Вилучили телефон під час обшуку: реальна справа нашого Клієнта

До нашого адвокатського бюро зателефонував чоловік, у квартирі якого щойно провели обшук.

Ситуація була для нього, м’яко кажучи, несподіваною.

До квартири прийшли працівники поліції та повідомили, що проводять обшук у межах кримінального провадження, пов’язаного з можливим ухиленням від мобілізації.

За версією слідства, Клієнт нібито оформив відстрочку від мобілізації через навчання у закладі освіти, діяльність якого правоохоронці вважали фіктивною.

Сам Клієнт підозрюваним у цьому кримінальному провадженні не був.

Більше того, фактично він був заброньований як працівник іншого підприємства.

Але це не завадило правоохоронцям провести обшук та вилучити його особистий мобільний телефон.

Обшук без адвоката і прохання повідомити пароль

Клієнт розповів нам, що перед початком обшуку йому належним чином не продемонстрували ухвалу слідчого судді та фактично не дали можливості спокійно розібратися, що саме дозволив суд шукати у його квартирі.

А це принципово важливо.

Перше, що я рекомендую робити під час будь-якого обшуку, — прочитати ухвалу слідчого судді.

Не просто подивитися на першу сторінку.

Потрібно встановити: хто проводить обшук, у межах якого кримінального провадження, за якою адресою дозволено проведення обшуку, які саме речі та документи дозволено відшукати, чи зазначені серед них мобільні телефони, комп’ютери або інша техніка.

У нашого Клієнта адвоката під час проведення обшуку не було.

Працівники поліції вилучили телефон і додатково попросили Клієнта повідомити пароль для його розблокування.

Людина перебувала у стресі.

Багато правоохоронців у квартирі, обшук, кримінальне провадження, розмови про ухилення від мобілізації — для людини, яка не має досвіду участі у кримінальному процесі, цього більш ніж достатньо, щоб перестати критично оцінювати кожну вимогу слідчого.

Клієнт повідомив пароль.

І тільки після завершення обшуку зрозумів, що фактично залишився без особистого телефону та надав правоохоронцям доступ до інформації, яка в ньому знаходилася.

Саме в цей момент він звернувся до нас.

Перше питання адвоката: навіщо слідству саме цей телефон?

Коли до мене звертається Клієнт після обшуку зі словами «поліція вилучила телефон, допоможіть його повернути», я не починаю з написання стандартного клопотання про повернення телефону слідчому.

Спочатку потрібно зрозуміти правову конструкцію вилучення.

Ми аналізуємо ухвалу про обшук, протокол, опис вилученого майна та обставини кримінального провадження.

І ставимо просте питання: що саме сторона обвинувачення планує довести за допомогою цього телефону?

У нашій справі відповідь на це питання була далеко не очевидною.

Клієнт не був підозрюваним.

Сам телефон не був предметом кримінального правопорушення.

Не було очевидних даних про те, що саме цей пристрій використовувався як засіб вчинення кримінального правопорушення.

Більше того, фактичні обставини працевлаштування Клієнта та його бронювання не узгоджувалися з припущенням про те, що він намагався уникнути мобілізації саме тим способом, який досліджувало слідство.

Тому наша позиція була простою: самого факту знаходження телефону у квартирі недостатньо, щоб перетворити особистий смартфон людини на речовий доказ.

Чи може поліція взагалі вилучити телефон під час обшуку?

Може. Але не за принципом «бачимо телефон — забираємо телефон».

Мобільний телефон має особливий статус саме через те, що фактично є носієм величезного масиву приватної інформації.

У смартфоні сучасної людини знаходиться практично все: особисте та робоче листування, фотографії, Telegram, WhatsApp, Signal та інші месенджери, електронна пошта, банківські застосунки, контакти, документи, геолокація, доступ до хмарних сховищ, корпоративні системи, іноді — інформація за декілька років життя людини.

Саме тому КПК України встановлює спеціальні правила щодо тимчасового вилучення мобільних терміналів систем зв’язку.

У практичній роботі адвоката це означає одне: після вилучення телефону потрібно перевірити, чи підпадає конкретна ситуація під передбачені законом підстави, а не задовольнятися загальним поясненням слідчого, що «телефон може містити важливу інформацію».

Телефон зазначений в ухвалі про обшук — це ще не кінець

Тут є важливий нюанс, який часто не розуміють власники майна.

Припустимо, в ухвалі слідчого судді прямо написано:

мобільні телефони, ноутбуки, електронні носії інформації.

Людина читає це і робить висновок:

«Ну все. Суд дозволив вилучити телефон, значить повернути його неможливо».

Це неправильний підхід.

Ухвала про проведення обшуку та подальше утримання вилученого майна — це питання, які потрібно аналізувати окремо.

Необхідно встановити, чи має конкретний телефон значення для кримінального провадження, який процесуальний статус йому надано, чи ініціюється його арешт та які аргументи сторона обвинувачення наводить для подальшого обмеження права власника на майно.

Саме на цьому етапі у нашій справі почалася основна робота адвокатів.

Прокурор попросив суд накласти арешт на телефон

Після обшуку прокурор звернувся до Голосіївського районного суду міста Києва з клопотанням про накладення арешту на вилучене майно.

Це був ключовий момент.

Якщо Ви дізналися, що прокурор подав клопотання про арешт Вашого телефону, моя практична рекомендація — не ігнорувати судове засідання.

Саме там сторона обвинувачення повинна пояснити суду, навіщо їй необхідно надалі обмежувати Ваше право користуватися своїм майном.

Наші адвокати вступили у справу як представники власника майна та взяли участь у розгляді клопотання прокурора.

Що ми доводили в Голосіївському районному суді Києва

Ми не будували захист на емоціях.

Аргумент «це дорогий телефон, поверніть його власнику» для кримінального процесу практично нічого не означає.

Потрібно атакувати саме правові підстави арешту.

Ми звернули увагу суду на те, що власник телефону не є підозрюваним у кримінальному провадженні.

Поставили під сумнів доказове значення конкретного пристрою.

Звернули увагу на відсутність належно обґрунтованого зв’язку між вилученим телефоном та обставинами кримінального правопорушення, які розслідували правоохоронці.

Наголосили, що сам факт знаходження мобільного телефону під час обшуку не може автоматично означати, що цей телефон є речовим доказом.

І поставили перед стороною обвинувачення питання, яке, на мою думку, потрібно ставити у кожній аналогічній справі:

які конкретно обставини кримінального провадження підтверджує саме цей телефон і чому для цього необхідно обмежувати право власника користуватися своїм майном?

Результат: суд не наклав арешт на телефон

За результатами судового розгляду Голосіївський районний суд міста Києва не задовольнив клопотання про накладення арешту на вилучений телефон.

Для нас це був важливий практичний результат.

А для Клієнта — можливість захистити своє майно від подальшого необґрунтованого обмеження.

Ця справа добре показує, чому після обшуку не потрібно опускати руки зі словами:

«Телефон уже забрали, тепер нічого не зробиш».

Зробити можна.

Але для цього потрібно розуміти, на якій процесуальній стадії знаходиться питання Вашого майна і який саме спосіб захисту потрібно застосовувати зараз.

Що я раджу робити, якщо під час обшуку вилучили телефон

Найгірша стратегія після обшуку — просто телефонувати слідчому раз на тиждень і питати:

«Коли повернете телефон?»

Типова відповідь:

«Після експертизи».

Потім проходить місяць.

Другий.

Третій.

А власник навіть не знає, чи призначена ця експертиза, чи накладено арешт на майно та на якій юридичній підставі телефон продовжують утримувати.

Я рекомендую діяти інакше.

Одразу після обшуку потрібно отримати та зберегти:

1. копію ухвали слідчого судді про проведення обшуку;
2. протокол обшуку;
3. опис вилучених речей;
4. дані слідчого та прокурора;
5. номер кримінального провадження;
6. документи щодо арешту майна, якщо вони вже є.

Після цього адвокат повинен встановити процесуальний статус телефону та обрати правильний механізм його повернення.

Що робити, якщо прокурор уже наклав арешт на телефон?

Навіть якщо слідчий суддя вже наклав арешт, це не означає, що потрібно чекати завершення кримінального провадження.

КПК України передбачає механізм скасування арешту майна.

Але тут є важлива практична деталь.

Недостатньо написати: «Телефон мені потрібен для роботи, прошу повернути».

Потрібно юридично обґрунтувати, чому арешт був накладений необґрунтовано або чому в його подальшому застосуванні відпала потреба.

Саме під це адвокат збирає документи та вибудовує аргументацію.

Чи потрібно давати слідчому пароль від телефону?

Це одне з перших питань, яке мені ставлять Клієнти після обшуку.

І тут я не рекомендую орієнтуватися на універсальні поради з інтернету на кшталт «ніколи не давайте пароль» або «Ви зобов’язані одразу розблокувати телефон».

У кримінальному процесі потрібно дивитися на конкретну ситуацію: Ваш процесуальний статус, зміст ухвали про обшук, що саме вимагає слідчий, які дії він проводить, яка інформація знаходиться у телефоні, чи може вона стосуватися кримінального провадження.

Тому моя практична рекомендація значно простіша: якщо під час обшуку Вас просять повідомити пароль або розблокувати телефон — до прийняття рішення зв’яжіться зі своїм адвокатом.

Не сперечайтеся з правоохоронцями.

Не чиніть фізичного опору.

Але й не приймайте важливих рішень у стані стресу, не розуміючи їх наслідків.

Чому адвокат потрібен саме під час обшуку, а не після нього

У нашій справі Клієнт звернувся до нас уже після завершення обшуку.

Ми змогли вступити у справу на наступному важливому етапі та захистити його інтереси під час вирішення питання про арешт телефону.

Але значно краще, коли адвокат присутній із самого початку обшуку.

Під час обшуку адвокат може контролювати, що саме вилучають, перевіряти відповідність дій правоохоронців ухвалі суду, робити заяви та зауваження до протоколу, фіксувати порушення та консультувати Клієнта щодо його поведінки.

У кримінальній справі дрібниць практично не буває.

Фраза, яку людина сказала слідчому.

Документ, який вона добровільно передала.

Телефон, який розблокувала.

Зауваження, яке не внесли до протоколу.

Усе це згодом може мати значення.

Вилучили телефон у людини, яка взагалі не є підозрюваною

Такі справи трапляються регулярно.

Обшук проводять у квартирі родичів.

У директора підприємства.

У бухгалтера.

У працівника компанії.

У свідка.

Або у третьої особи, яка формально взагалі не має відношення до кримінального правопорушення.

І під час обшуку вилучають особистий телефон.

Людина думає:

«Я ж не підозрюваний. Значить, телефон скоро повернуть».

На практиці я не рекомендую на це розраховувати.

Якщо Ваше майно вже опинилося у матеріалах кримінального провадження, потрібно активно контролювати, що з ним відбувається далі.

Відсутність статусу підозрюваного може бути важливою обставиною для захисту, але вона не замінює процесуальних дій щодо повернення майна.

Якщо вилучили робочий телефон директора або підприємця

Для бізнесу ситуація ще серйозніша.

Телефон керівника компанії — це часто фактично ключ до всього бізнесу.

Telegram.

Електронна пошта.

Банкінг.

CRM.

Контрагенти.

Договори.

Фотографії документів.

Внутрішнє листування.

Контакти співробітників.

Тому у кримінальних провадженнях щодо бізнесу ми аналізуємо не лише питання:

«Як повернути телефон?»

Не менш важливе питання:

«Яку інформацію правоохоронці могли отримати з цього телефону і як вона може бути використана далі?»

Це вже питання стратегії захисту у всьому кримінальному провадженні.

Як адвокат може повернути вилучений телефон

Конкретний механізм залежить від документів.

У різних ситуаціях адвокат може:

• заперечувати проти клопотання прокурора про арешт телефону;
• звертатися щодо повернення тимчасово вилученого майна;
• оскаржувати відповідну бездіяльність слідчого або прокурора за наявності передбачених КПК підстав;
• подавати клопотання про скасування арешту майна;
• представляти власника телефону перед слідчим, прокурором та слідчим суддею;
• доводити відсутність зв’язку телефону з кримінальним правопорушенням;
• ставити під сумнів необхідність подальшого утримання фізичного пристрою.

Я спеціально не пишу, що існує одна «чарівна скарга», після якої телефон повернуть.

Її немає.

У кримінальному процесі результат залежить від того, як саме телефон був вилучений, що написано в ухвалі про обшук, який статус отримало майно і які процесуальні рішення вже прийняті прокурором та судом.

Вилучили телефон під час обшуку? Надішліть нам документи

Якщо Ви знайшли цю статтю після того, як поліція вилучила телефон під час обшуку, не потрібно починати з довгого опису ситуації телефоном.

Для первинного аналізу нам значно корисніше побачити документи.

Надішліть адвокату: ухвалу слідчого судді про проведення обшуку, протокол обшуку, опис вилученого майна, клопотання прокурора про арешт телефону, якщо Ви його отримали, ухвалу про арешт майна, якщо суд уже розглянув це питання.

Після аналізу документів ми зможемо відповісти на головні питання:

Чи законно вилучили телефон?

Чи може слідство продовжувати його утримувати?

Порада кримінального адвоката

За роки роботи у кримінальних справах я сформулював для Клієнтів просте правило:

обшук — це не той момент, коли потрібно доводити правоохоронцям, що Ви хороша людина і Вам нічого приховувати.

Обшук — це процесуальна дія в межах кримінального провадження.

Кожне Ваше слово, добровільно переданий документ, розблокований телефон та підписаний протокол потенційно можуть мати процесуальне значення.

Тому під час обшуку поводьтеся спокійно, не перешкоджайте законним діям правоохоронців, вимагайте можливості скористатися правовою допомогою та не приймайте важливих рішень без консультації з адвокатом.

А якщо обшук уже закінчився і телефон вилучили — не чекайте, поки проблема вирішиться сама.

Адвокат у кримінальних справах допоможе повернути телефон після обшуку.